Rivista del Diritto Commerciale e del diritto generale delle Obbligazioni

FEDERICO MARTORANO

Cauzione e pegno irregolare

Cauzione e pegno irregolare (FEDERICO MARTORANO)

Sommario: 1. Funzione della cauzione in senso lato. Mancanza di autonomia giuridica dell'istituto e sua coincidenza con il pegno (regolare o irregolare). -- 2. Cauzione in senso stretto. Coincidenza con la figura del pegno irregolare. -- 3. Il pegno irregolare: suo riconoscimento legislativo e validità generale della norma di cui all'art. 1851 cod. civ. -- 4. Validità generale dei requisiti oggettivi del pegno irregolare menzionati nell'art. 1851 e riduzione di essi al requisito della fungibilità dei beni. -- 5. Critica di una pretesa diversità tra il pegno irregolare e la garenzia accedente all'anticipazione bancaria. -- 6. Efficacia traslativa del pegno irregolare. -- 7. L'accordo delle parti come fonte del trasferimento della proprietà. -- 8. Pegno irregolare e patto commissorio. Il problema dell'applicabilità del divieto alle alienazioni in garanzia con effetto traslativo immediato. -- 9. L'art. 2744 si applica anche a prescindere dall'esistenza di una delle garenzie reali tipiche. -- 10. L'estensione del divieto alle alienazioni in garenzia con effetto immediato come applicazione analogica e non estensiva. Critica della tesi che esclude il ricorso all'analogia. -- 11. La ratio dell'art. 2744. Conclusione pratica in ordine al problema della sua applicabilità analogica ai trasferimenti a scopo di garenzia. -- 12. L'art. 1851 non costituisce una deroga al divieto del patto commissorio, ma, per la esistenza dell'obbligo del conguaglio, disciplina una fattispecie che trovasi al di fuori dei limiti di applicazione del divieto. - 13. Il pegno irregolare come trasferimento di proprietà a scopo di garenzia. Tentativi di qualificare il pegno irregolare come una forma di datio in solutum. Critica. - 14. Il pegno irregolare come adempimento di una prestazione facoltativa. Critica. - 15. Segue: Inconciliabilità di detta costruzione con la disciplina positiva della regola del conguaglio. Conclusione pratica circa la inderogabilità della regola. - 16. Inaccettabilità di detta costruzione sotto il profilo dei corollari pratici che ne derivano. - 17. Invalidità dei trasferimenti a scopo di garenzia per mancanza di una giustificazione causale dell'effetto traslativo. Il principio non si applica al pegno irregolare in quanto l'effetto traslativo è una conseguenza necessaria della fungibilità dell'oggetto. - 18. L'incameramento della cauzione e l'estinzione della obbligazione garentita. Il creditore conserva la possibilità di pretendere l'adempimento, non avvalendosi del pegno irregolare

Annata 1960 Fascicolo 3-4 Pagina 94

ISSN 2532-9839 | 2532-9847
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